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      擁有設計資質的企業,能否簽訂總承包合同?

      作者:Admin  來源:互聯網  發布時間:2019-12-10

      工程總承包在當前《建筑法》中的規定十分有限,主要規定在第二十四條與第二十九條,其中,前者規定了“建筑工程的發包單位可以將建筑工程的勘察、設計、施工、設備采購一并發包給一個工程總承包單位”,后者規定了“禁止總承包單位將工程分包給不具備相應資質條件的單位”。令人心生疑惑的是,工程總承包單位往下的分包是需要分包給有相應資質條件的單位,那么工程總承包單位自身呢?難道就不需要具備相應的資質條件么?基于此,本文通過對相關規定進行梳理,以便于我們工程總承包的從業人員能夠有所了解。

       

      一、建設工程在我國仍屬于有資質門檻的強監管領域

      《建筑法》第二條雖僅規定:“本法所稱建筑活動,是指各類房屋建筑及其附屬設施的建造和與其配套的線路、管道、設備的安裝活動。”其中,并不包括更廣闊意義上的其他建設活動,例如,化工、能源、電力、水利、交通等。但是,《建筑法》第八十一條同時明確:“本法關于施工許可、建筑施工企業資質審查和建筑工程發包、承包、禁止轉包,以及建筑工程監理、建筑工程安全和質量管理的規定,適用于其他專業建筑工程的建筑活動,具體辦法由國務院規定。”

      針對工程總承包所可能涉及的相關環節,當前分別有《工程勘察資質標準》、《工程設計資質標準》和《建筑業企業資質標準》等不同資質標準予以管控。以最新的《建筑業企業資質標準》(2015)為例,共分為12個施工總承包資質、36個專業承包資質和1個施工勞務資質。

       

      二、工程總承包資質管理的變化過程

      1、工程總承包資質的創立

      1992年4月3日,原建設部發布了《工程總承包企業資質管理暫行規定》(建施字第189號文),根據該規定,工程總承包企業按照資質條件分為三級。同時,該規定第二條明確:“本規定所稱的工程總承包企業,是指對工程從立項到交付使用全過程承包的企業,不包括以設計院為主體的設計工程公司。”結合該規定的制定依據《施工企業資質管理規定》(1989),表明該規定所針對的主要是施工單位作為工程總承包企業的情形。

      1992年11月17日,原建設部發布了《設計單位進行工程總承包資格管理的有關規定》(建設〔1992〕805號),該規定第一條規定:“設計單位進行工程總承包,必須先提出申請,經有關勘察設計管理部門審查批準并取得《工程總承包資格證書》后,方可承擔批準范圍內的總承包任務。”第二條規定:“《工程總承包資格證書》與工程設計資格等級相一致,分甲、乙、丙、丁四級,由建設部統一印制。”顯然,與《工程總承包企業資質管理暫行規定》相對應,本規定是專門針對設計單位作為工程總承包企業而言。

      2、工程總承包資質的廢止

      2002年11月1日,《國務院關于取消第一批行政審批項目的決定》(國發〔2002〕24號)第239項,取消了“工程總承包資格核準”,根據該決定的規定顯示,當初的該項資格核準的設立依據即是《建設部關于印發〈設計單位進行工程總承包資格管理的有關規定〉的通知》(建設[1992]805號)。

      2003年2月13日,《建設部關于培育發展工程總承包和工程項目管理企業的指導意見》(建市[2003]30號)第四條第(一)項規定:“鼓勵具有工程勘察、設計或施工總承包資質的勘察、設計和施工企業,通過改造和重組,建立與工程總承包業務相適應的組織機構、項目管理體系,充實項目管理專業人員,提高融資能力,發展成為具有設計、采購、施工(施工管理)綜合功能的工程公司,在其勘察、設計或施工總承包資質等級許可的工程項目范圍內開展工程總承包業務。第(九)項進一步明確:“1992年11月17日建設部頒布的《設計單位進行工程總承包資格管理的有關規定》(建設[1992]805號)同時廢止。”

      3、設計施工一體化資質的創立與廢止

      2006年3月6日,《建設部關于印發<建筑智能化工程設計與施工資質標準>等四個設計與施工資質標準的通知》(建市[2006]40號),目的是為了“推進專業工程總承包發展,加強對建筑市場的監管。”根據該通知,共有四個設計與施工一體化資質被創立,分別為:建筑智能化工程設計與施工資質標準、消防設施工程設計與施工資質標準、建筑裝飾裝修工程設計與施工資質標準、建筑幕墻工程設計與施工資質標準。

      2006年9月4日,建設部辦公廳關于印發《〈建筑智能化工程設計與施工資質標準〉等四個設計與施工資質標準的實施辦法》的通知(建辦市(2006)68號),就有關資質的申請與審批事項進一步進行了明確規定。

      2016年2月18日,“為深入推進‘放管服’改革,確保各項改革措施有效落實,加快建設法治政府”,《住房和城鄉建設部關于宣布失效一批住房城鄉建設部文件的公告》(住房和城鄉建設部公告第1041號),決定“建市[2006]40號文”與“建辦市(2006)68號文”失效。

      簡言之,當前各有關工程總承包資質設立的相關規定,除《工程總承包企業資質管理暫行規定》(建施字第189號文)以外,其余均已被明確廢止失效?!豆こ炭偝邪髽I資質管理暫行規定》(建施字第189號文)本身,因制定依據《施工企業資質管理規定》(1989)被此后的《建筑業企業資質管理規定》(1995)廢止,實際也已失效。

       

      三、司法審判實踐對工程總承包資質問題的認定

      案件:上海環境工程設計研究院有限公司與山東巨潤建材有限公司建設工程施工合同糾紛

      一審:菏澤市中級人民法院(2013)菏民三初字第53號

      二審:山東省高級人民法院(2015)魯民一終字第115號

      再審:最高人民法院(2015)民申字第3653號

      案件背景:2010年7月7日,上海環境工程設計研究院有限公司與山東巨潤建材有限公司簽訂《山東巨潤建材有限公司浮法一、二、三、四線玻璃熔窯煙氣改良氧化鎂法脫硫除塵系統商務合同》一份,約定山東巨潤建材有限公司(甲方)負責原有設施必要的拆除和本項目的土建工程的施工,提供土地勘查報告,上海環境工程設計研究院有限公司(乙方)負責系統設計及全套設備(合同中另有約定的除外)和鋼結構、非鋼結構供貨以及安裝、調試直到達標,通過甲方的環保驗收;乙方對工程的性能達到合同要求負責,并應當地環保部門要求提供相應的技術資料等,配合甲方通過當地政府環保驗收。后因工程支付問題產生爭議,雙方引發訴訟。

      一審中,山東巨潤建材有限公司提出其與上海環境工程設計研究院有限公司簽訂的商務合同除有關環境保護設計方面的內容之外,主要內容系無效合同(合同部分無效),因此除51.9萬元設計費之外,原告無權依據無效合同向被告主張建設工程施工部分的相關權利。原告僅是一家環境工程專業的設計單位,并無環保工程施工總承包或環保工程專業承包企業資質,不具備建筑企業資質,其對外承包環保工程施工的行為違反了相關法律法規,合同中除有關脫硫除塵項目的設計之外,其他內容應為無效。

      二審中,山東巨潤建材有限公司認為,關于合同效力,原審法院認為環境設計甲級資質可以承攬環境工程施工,未向權威部門征詢,屬于認定錯誤。

      再審中,山東巨潤建材有限公司堅持認為,其與上海環境公司的建設施工合同無效,上海環境公司僅具備環境工程設計的能力和資質,并不具備承接環境工程項目的施工資質。

      一審查明:

      原告具備國家住房和城鄉建設部頒發的工程設計資質證書(證書編號:A131001891),該工程設計資質證書顯示其業務范圍為:環境工程(水污染防治工程、大氣污染防治工程、固體廢物處理處置工程)專項甲級,可以從事資質證書許可范圍內的建設工程總承包業務以及項目管理和相關的技術與管理服務。

      一審法院觀點:

      原告(反訴被告)、被告(反訴原告)自愿、平等簽訂案涉商務合同、技術合同,且原告(反訴被告)具備環境工程專項甲級資質,故被告(反訴原告)關于原告(反訴被告)不具備環境工程施工資質、雙方所簽訂合同部分無效的抗辯理由不成立。

      二審法院觀點:

      關于原審判決認定涉案合同有效是否正確的問題。上海環境公司與山東巨潤公司簽訂的涉案商務合同、技術合同系雙方當事人的真實意思表示,不違反法律、行政法規的強制性規定,上海環境公司具備相應的環境工程建設總承包資質,原審判決認定上述合同合法、有效是正確的。

       

      最高法院意見:

      關于山東巨潤公司主張案涉合同無效的理由能否成立的問題。首先,上海環境公司的工程設計資質證書顯示其業務范圍為:環境工程(水污染防治工程、大氣污染防治工程、固體廢物處理處置工程)專項甲級,可從事資質證書范圍內的相應工程總承包、工程項目管理和相關的技術與管理服務。案涉工程為大氣污染防治工程,屬于上海環境公司資質證書規定的業務范圍。原審法院認定上海環境公司“可以從事資質證書許可范圍內的建設工程總承包業務以及項目管理和相關的技術與管理服務”正確。

       

      四、關于工程總承包企業資質與相關合同效力問題的小結

      第一,從事工程總承包活動的企業,不再有專門的工程總承包企業資質或設計施工一體化資質的要求。

      第二,工程總承包企業并非沒有任何前提門檻。2016年5月20日,《住房和城鄉建設部關于進一步推進工程總承包發展的若干意見》(建市〔2016〕93號)第二條第(七)款規定:“工程總承包企業應當具有與工程規模相適應的工程設計資質或者施工資質。”也就是說,當前符合國家規定的工程總承包要求的企業類型,要么有設計資質,要么有施工資質。

      第三,一般意義上,擁有施工資質的企業從事工程總承包,我們相對容易理解,現行《建筑業企業資質標準》總則第三部分“業務范圍”第(四)款有明確規定“取得施工總承包資質的企業,可以從事資質證書許可范圍內的相應工程總承包”業務。而對擁有設計資質從事工程總承包的情形,我們則容易產生違法認知的誤解。但是實際上,現行《工程設計資質標準》第三部分“承擔業務范圍”同樣明確規定可“承擔與資質證書許可范圍相應的建設工程總承包”業務。

      第四,當前的司法審判實踐中,擁有合法設計資質或施工資質的企業,對外簽訂的工程總承包合同具有相應的法律效力。

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